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黑龙江陈山律师事务所 关于大庆市A食材公司拆迁房屋补偿分配方案的 法律意见书


黑龙江陈山律师事务所

关于大庆市A食材公司拆迁

房屋补偿分配方案的

法  律  意  见  书

[201*]黑省陈山律所法书字第***号

黑龙江陈山律师事务所

关于大庆市A食材公司拆迁房屋补偿分配方案的

法律意见书

[201*]黑省陈山律所法书字第***号

致大庆A食材公司:

黑龙江陈山律师事务所接受大庆A食材公司全体在职职工的委托,指派陈山律师,就大庆A食材公司拆迁补偿款分配方案一事,因原方案存在诸多不合理、甚至有违法之处,全体在职职工均不能接受原始方案,故依据国家有关法律、法规,提出新的分配方案如下。

拆迁补偿的资产概况。

大庆市A食材公司经济性质为国有独资。19**年**月25日大庆市A食材公司无偿将名下房产划转到国有企业大庆市庆商A食材食材经销公司,后该大庆市庆商A食材食材经销公司名称变更为大庆市A食材公司。

19**年1月24日股份合作制企业大庆A**公司成立。199*年**月**日大庆市政府大庆市**系统企业产权制度改革领导小组“关于《大庆A食材公司组建股份合作制企业的实施方案》的批复”中批示,成立大庆A食材公[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

司,全员持股,全员接收大庆市A食材公司的职工,大庆市A食材公司固定资产255.9万元由新组建企业管理,房屋出租后所得租金用于企业离退休职工、遗属的取暖费和生活费。

2000年4月***日大庆A食材公司申请变更房产登记,将一直管理的国有企业大庆市A食材公司的房产登记为私营企业大庆A食材公司名下。

企业改制和资产流转中的问题:

1、房屋产权性质应为国有。

大庆市A食材公司经营管理的房产一直为国有,其名下的全部房产于1996年8月25日直接无偿划拨给另一家国企大庆市A食材公司。1997年12月30日经大庆市政府批复给私营企业大庆A食材公司管理和使用。根据《中华人民共和国企业国有资产法》规定该房产为国有资产属于国家所有。

2、产权变更可能涉嫌违法。

国有企业大庆市A食材公司申请将房屋产权变更到私营企业大庆A食材公司名下可能涉嫌违法。其申请的依据是1997年12月30日大庆市政府大庆市商贸系统企业产权制度改革领导小组“关于《大庆A食材公司组建股份合作制企业的实施方案》的批复,而该批复的内容是大庆A食材公司仅是代为管理和出租该房产。并没有无偿划转至私营企业名下的批示。

3、关于B某抵押协议书涉嫌违法侵占企业资产。

大庆市A食材公司与B某的债务,为1996年发生的债务。1997年7月大庆市A食材公司破产后所有债务已全部核销,该企业注销后其法人资质已经不存在。B某怎么能在2010年又通过诉讼恢复该债权呢,此举涉[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

嫌恶意侵占企业的补偿款。

另外,面积造假。B某为实现其债权通过起诉,在诉讼中通过被告配合原告陈述的办法,将调拨大厅的面积变成3251.12平米,从而取得了1099万元的赔偿款。而调拨大厅的面积有公证处公证的对工商银行抵押担保协议、房产局的档案、工商局的登记材料都证明调拨大厅的面积仅有1016平米。仅此一项使得企业补偿款被恶意侵占流失千万元左右。

关于本次分配的性质

本次分配实质就是解散清算。大庆A食材公司已多年未年检,虽未被注销,但是也早就没有实际办事机构和组织。此次结算完毕之后,大庆A食材公司客观上将不存在。

解散清算依法应当先清偿拖欠职工多年的各种债务,包括职工自己垫付的社会保险,还有多年未领取的最低工资,及终止劳动合同经济补偿等等。

因为该款项是针对企业房产的补偿,并非是由设立人出资而来,也并非企业经营所得,所以清偿债务之后的款项与股份无关,应当是企业全体职工分配。

海天庆城律师所的分配方案:

一、自建房款1500000元;

二、股份款1500000元;

三、律师费顾问费是230000元和30000元;

四、职工分配方案:

1、对1997年之前退休的男职工支付热费每年为5000元标准,自2010年计算到每个男职工90岁为止;

2、对1997年之前退休的女职工每人2万元;

3、遗属每人都有,但是不知道是什么标准计算而来的;

4、1997年后退休的股东按照年费3780元的标准,按照每人工龄计算。年费3780元标准乘以每人的工龄数;

5、1997年之后退休职工每人10.5万元做基数,病退人员再加上自2000年起至60岁的医疗保险(女病退职工计算到50岁);

6、1997年之后未退休的职工股东同样按照年费3780元的标准,按照每人工龄计算。年费3780元标准乘以每人的工龄数,再加上自2000年起至60岁的社会保险(女职工计算到50岁);

7、还有一块是离退休老干部和病故人员发放款;

该分配方案存在的问题。

1、对分配方案的有表决权的人员应该是1997年之后新企业即大庆A食材公司的员工人数,共139人。而1997年之前退休的人员、和遗属与新企业[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

没有任何法律关系,把这些不相干的人计算到有表决通过权的人数里面不合法。所谓的2/3人员“签字通过”是拼凑的人数。

2、自建房款的1500000元从何而来,没有证据。应公开并依据评估报告参与分割补偿款。

3、股份款的1500000元没有依据和标准,是人为的定出来的。该房屋补偿款来源于之前的国有资产,与新企业投资股份比例,和后期经营完全没有关系。

4、关于1997年之前退休的职工,在大庆A食材公司成立之前便已经退休,与新企业没有法律关系,其无权参与分配。但我们不反对对其适当赠予。

5、对于97年之后的新企业全员接收的全部职工,企业应当先偿还以前的债务,再平均分配,或考虑其他分配方案。不应以随意定的基数外加支付未发生的将来保险来代替,因为尚未发生的债务是根本不可预见的。

本律师事务所关于分配方案的意见。

若本次分配的财产归企业所有,则应:

1、首先偿还企业对所有职工的债务,包括职工自己缴纳的社会保险,还有多年来每月应当支付职工的最低工资标准,以及未退休职工在解散清算后终结劳动关系的经济补偿金及安置费。

2、关于剩余款项,因房产并非职工出资形成,而是由所有职工原来的企业直接转化而来,与大庆A食材公司的注册资本、和股东的股份完全无关。不应按照股份进行分配,应该是全体职工均等分配。

3、清算账目应当公开,之前企业多年的租金和车库补偿款,以及04年拆迁补偿59万元,本次拆迁残值50万进账走向均应向全体职工公开。

本法律意见书的相关证据和法律依据。

1、相关书证。

(1)大庆市A食材公司工伤档案全档;

(2)、大庆市A食材公司工商档案全档;

(3)、大庆[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

A食材公司工伤档案全档;

(4)、大庆市A食材公司破产法院全案卷档;

(5)、B某起诉大庆A食材公司的案卷;

(6)、大庆房产局房屋变更档案。

2、本意见书相关法律依据。

(1)、国家经济体制改革委员会1997年8月7日《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》;

(2)、关于劳动就业服务企业实行股份合作制试点工作的通知;

(3)、劳动部1998年1月26日《关于企业实施股份制和股份合作制改造中履行劳动合同问题的通知》劳部发(1998)34号;

(4)、黑龙江省人民政府办公厅1998年6月5日《黑龙江省股份合作制企业暂行办法》黑政办发(1998)26号;

(5)、黑龙江省人民政府办公厅1998年03月12日《关于乡镇企业实行股份合作制的推进意见》;

(6)、《黑龙江省人民政府办公厅转发省乡企局关于乡镇企业实行股份合作制推进意见的通知》黑政办发(1998)12号;

(7)、《劳动就业服务企业实行股份合作制规定》;

(8)、轻工业部1993年3月1日《轻工集体企业股份合作制试行办法》;

(9)、全国人民代表大会常务委员会2009年5月1日《中华人民共和国企业国有资产法》;

(10)、《中华人民共和国公司法》最高人民法院关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释;

(11)、最高人[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

民法院1995.12.25法发(1995)23号最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(一);

(12)、最高人民法院2008.05.19最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)法释(2008)6号;

(13)、最高人民法院2011.02.16最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)法释〔2011〕3号;

在资产流转和补偿款分配过程中,若处置不当、不规范的相关的法律风险。

我国刑法对涉及国有资产的犯罪的直接规定共四十一条,五十四个罪名,这些规定一般直接针对国家工作人员或对公共财产的犯罪,如贪污贿赂罪、渎职罪等等。另外,对涉及国有资产的犯罪较为直接的规定共三十一条,三十二个罪名,这些规定一般对侵犯公私财物的行为做统一的惩处。对涉及国有资产的犯罪的间接规定共三十条,四十五个罪名,主要的有:

1、私分国有资产罪。国有企业以单位名义将国有资产转移至私营企业名下,与该私营企业各股东私分,所涉金额巨大,已涉嫌构成私分国有资产罪。

2、滥用职权造成破产、严重损失罪。国有企业工作人员超越职权,违法决定、处理其无权决定、处理的国有资产处置权限,滥用职权,致使国[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

家利益遭受重大损失,已经涉嫌构成此罪。

3、玩忽职守造成破产、严重损失罪。国有企业的工作人员,由于严重不负责任,将国有资产划至私营企业名下,造成国有企业严重损失,涉嫌玩忽职守造成破产、严重损失罪。

4、贪污罪。国有企业,其工作人员利用职务上的便利,采取侵吞、窃取、骗取等他手段将国有资产,转移并占有至股份制企业名下,致使国家和人民利益遭受巨大损失,涉嫌贪污罪。

4、滥用职权罪。国有企业管理人员故意逾越职权,通过诉讼司法程序或其他方式将国有资产无偿划转至股份制企业,即私营企业名下,致使国家利益造成严重损害的。

本律师事务所的声明与保留条款。

1、未经本律师事务所及经办律师书面许可,本法律意见书不得向任何第三人出示,并不得作为证据使用;

2、本律师事务所接受咨询后,围绕着国有房产的转移过程进行了大量的调查取证工作。走访调查了工商局、房屋管理局、土地局、法院等等机构,调查了包括大庆市A食材公司、大庆市A食材公司、大庆A食材公司等等单位包括工商、房产、和土地以及所有大额债务纠纷的诉讼档案。均未能够发现房产由国有企业大庆市A食材公司变更至私营企业大庆A食材公司直接依据。本律师事务所所出具的意见,以房产合法归大庆A食材公司为前提。

最后、其他需要说明的问题

在当事人协商分配方案的过程中,若能明确确定国有资产有被侵吞的事实或国家人员涉嫌违法,保留向大庆市检察院报案、并向大庆市人民政[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]

府、大庆市国资委反应国有资产流失的问题。

若有其他人员参与上述情况则也保留向大庆市公安局报案和向全国媒体披露和通过博客,论坛、网络视频等等网络媒体自行披露的权利。

原创制作单位:黑龙江陈山律师事务所

原创制作人:陈山律师



首席律师
大庆市律师协会刑法分会会员
律师执业证书编号:
12306200410613422
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