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《民法总则》规定的非法人组织的主体地位与规则


(三)非法人组织的代表人

非法人组织可以设定代表人,代表该非法人组织。《民法总则》第105条规定:“非法人组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动。”

非法人组织的代表人,是(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )由非法人组织的出资人或者设立人推举产生的对外代表非法人组织的利益,对内组织经营管理的出资人或者设立人。《民法总则》第105条规定非法人组织的代表人时,使用的概念是“可以”,其含义是非法人组织可以确定代表人,也可以不确定代表人。这不仅是非法人组织确定代表人并非必须,而且由于独资企业本来就是出资人个人负责,其出资人就是负责人,因而也就无所谓是否确定代表人。

确定非法人组织的代表人,如果有数个出资人或者设立人,应当由数个出资人或者设立人全体来推举代表人。非法人组织的代表人可以是一人,也可以是数人,遵从非法人组织的设立人和出资人的意愿。如果不推举代表人,则其全体出资人或者设立人为代表人。

非法人组织的代表人与非法人组织事务执行人不同。非法人组织事务执行人,是非法人组织的经营决策做出以后,委派具体执行经营决策事务的执行人。事务执行人可以由全体出资人或者设立人共同担任,也可以经由全体出资人或者设立人经过充分协商,推举其中一人或者数人具体负责担任,而其他出资人或者设立人则有权对执行人(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )的经营活动进行监督和控制。非法人组织的代表人也可能是非法人组织的事务执行人,但是即使如此,他们的身份也是有区别的,因为非法人组织的代表人对外代表非法人组织,对内组织经营活动;而非法人组织的事务执行人仅对非法人组织的个别经营事务具体负责。

(四)非法人组织解散

非法人组织在符合法律规定的情形下可以解散。非法人组织解散是非法人组织的终止,是根据法律的规定终结设立非法人组织的协议,经过解散和清算等程序,最终注销非法人组织。如果是合伙企业,其解散就是散伙。《民法总则》第106条规定了非法人组织解散的条件。即:“有下列情形之一的,非法人組织解散:(一)章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现;(二)出资人或者设立人决定解散;(三)法律规定的其他情形。”

1. 章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现

这实际上规定了两种非法人组织解散的条件。一是,非法人组织章程规定的存续期间届满,出资人或者设立人决定不再经营,非法人组织可以解散。非法人组织的存续期间,通常是在非法人组织设立的协议中明确约定,该存续期间届满,出资人或者设立人不愿意续期,不愿意继续经营的,就可以解散非法人组织。如果非法人组织在设立协议中没有规定存续期间,出资人或者设立人可以就合伙协议(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )的期限问题进行协商,协商不成的,任何出资人或设立人主张不再继续经营的,也可以解散。二是,非法人组织章程规定的其他解散事由出现的,非法人组织可以解散。就是在非法人组织设立的协议中如果约定了解散的事由,当约定的解散事由出现后,只要这些约定的解散事由不违反法律或者公序良俗,该非法人组织即应按照约定予以解散。

2. 出资人或者设立人决定解散的

在非法人组织存续期间内,只要全体出资人或者设立人决定终止非法人组织,就可以解散非法人组织。这种非法人组织的解散协议,与非法人组织设立协议的性质相同,都是全体出资人或者设立人意思自治的作用领域,应当由全体出资人或者设立人协商一致。

3. 法律规定的其他情形

非法人组织的解散,除了以上两种条件之外,《民法总则》第106条还规定了“法律规定的其他情形”的解散事由。如果法律或者行政法规规定了非法人组织解散的其他事由,当该事由出现后,非法人组织依照这些法律或者行政法规的规定予以解散。例如,《合伙企业法》第14条规定,合伙企业的合伙人必须在两人以上,但合伙人中有的因死亡、丧失行为能力、退伙等原因,使合伙企业的合伙(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )人变为一人时,合伙企业事实上就已经成为独资企业。在此情形下,为了避免合伙立即终止,法律规定了一定的宽限期,允许合伙人在30天内寻找新的合伙人,以满足合伙人数的法定要求,在合伙人不足法定人数满30天后,该合伙企业就解散。另外,非法人组织被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销,都属于非法人组织进行违法活动或者违反公序良俗,被行政机关依照行政命令取消非法人组织的资格,非法人组织无法进行经营,因而应当解散。非法人组织被兼并或者被宣告破产,也导致非法人组织解散。

非法人组织解散后应当进行清算,以终结非法人组织现存的各种法律关系,依法清理非法人组织的债权债务。《民法总则》第107条规定:“非法人组织解散的,应当依法进行清算。”但是本条对于非法人组织解散以后的清算并没有规定具体规则,对此应当依照《民法总则》第108条关于“非法人组织除适用本章规定外,参照适用本法第三章第一节的有关规定”的规定,参照《民法总则》第70条至第73条的规定进行,包括成立清算组、清算程序、清算组的职权、清算期间非法人组织的存续,以及清算后的财产和注销登记等。

(五)非法人组织具体规则的法律准用

《民法总则》关(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )于非法人组织的规定比较简明,具体规则不足,因此,第108条规定了非法人组织具体规则的法律准用条款,即:“非法人组织除适用本章规定外,参照适用本法第三章第一节的有关规定。”

对于非法人组织的具体规则准用内容,包括:非法人组织的民事权利能力和民事行为能力;非法人组织的成立;非法人组织代表人的职责和责任;非法人组织的住所;非法人组织的登记;非法人组织解散的清算;非法人组织解散的后果;非法人组织在设立和清算期间的民事权利能力和民事行为能力;等等。这些规则,在非法人组织设立和运行以及解散中都应参照适用。

事实上,非法人组织并非是一种特定的组织形式,而是由不同的组织形式构成的一种民事主体类型。《民法总则》第102条第2款列举的个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等,实际上都有专门的法律和行政法规进行规范。因此,非法人组织除了适用《民法总则》第四章关于非法人组织的规定之外,可以参照《民法总则》第三章第一节关于法人的一般规定,同时也要适用不同的非法人组织类型的专门的法律、行政法规的规定。因而,尽管《民法(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )

总则》关于非法人组织的规定比较简单,但实际上,对于非法人组织的设立、运行和解散都有充分的法律规则适用。

参 考 文 献

[1] 屈茂辉:《中国民法》,北京:法律出版社,2009.

[2] 郭明瑞:《民法总则中非法人组织的制度设计》,载《法学家》2016年第5期.

[3] 戴錞隆、丁岩:《论合伙》,载《法学研究》1986年第5期.

[4] 李建伟:《个人独资企业法律制度的完善与商个人体系的重构》,载《政法论坛》2012年第5期.

[5] 李飞:《中华人民共和国合伙企业法释义》,北京:法律出版社,2006.

[責任编辑 李宏弢]

Abstract: The General Rules of Civil Law confirms the scope of unincorporated organizations including sole individual proprietorship enterprises and partnership enterprises,professional service agencies who has no legal personality as well as other organizations in the fourth chapter “organization”. It has the capacity for civil rights and capacity for civil conduct,in accordance with the law to engage in civil activities in the name of the organization(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com ) itself,and take the civil liability independently,as the third type of civil subject tied to natural person and legal person. The reason to confirm the unincorporated organization as an independent civil subject is mainly about: Firstly,it is to reflect the needs of the market economy development; secondly,it is to reflect the development of the civil subject system from single to pluralistic; thirdly,it is to meet the objective requirement of civil subject of civil society; fourthly,it absorbs the experience of 40 years development in civil legislation,judicature and theoretical research. Non-legal-person organization exists in the market economy society,adapts to the development of market economy and it is irreplaceable. According to those objective facts,what The General Rules of Civil Law does to confirm unincorporated organization as an independent third civil subject outside the natural persons and legal persons would make it play a broader role in market economy in our country.

Key words: The General Rules of Civil Law,unincorporated organization,civil subject(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )




首席律师
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