您好!欢迎访问陈山律师事务所
 首页   预约留言  有偿咨询   网站导航   业务联系电话:0459-8982183  

此页面上的内容需要较新版本的 Adobe Flash Player。

获取 Adobe Flash Player

《民法总则》规定的非法人组织的主体地位与规则


三、《民法总则》对非法人组织的具体规定

(一)非法人组织的设立

《民法总则》第103条规定:“非法人组织应当依照法律的规定登记。设立非法人组织,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。”这是对非法人组织设立的要求。

对于非法人组织的设立是否有特别的要求,在《民法总则》立法过程中是有争论的。有人认为,非法人组织其实就是其他组织的另一种说法,既然原来法律对其他组织没有规定设立的具体要求,那么对非法人组织的设立也不应当规定特别的要求。但是更多的人认为,非法人组织与《民事诉讼法》和《合同法》规定的其他组织不同,因为《民法总则》规定非法人组织是独立的民事主体,既然如此,就必须对非法人组织的设立规定比较严格的形式,保证非法人组织这种独立的民事主体在经营活动中有相当的公示性,进而使其他与非法人组织进行经济交往的民事主体能够通过相当的渠道,掌握特定的非法人组织的具体信息,使与其在经济交往中能够得到充分的安全保障。因此,《民法总则》对非法人组织的设立规定了比较严格的程序。

首先,非法人组织的设立应当依照法律的规定进行登记。事实上,在《个人独资企业法》(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )《合伙企业法》以及不具有法人资格的专业机构的管理办法中,也都规定了设立登记的程序。因此,这些非法人组织在设立时都必须进行登记,不登记不能取得经营资格。《民法总则》第103条第1款规定的非法人组织的登记,实际上并不需要再规定一个非法人组织的设立登记程序,而是按照个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等的设立登记程序进行登记,便取得了非法人组织的经营资格,同时也取得了民事主体地位。只是在有关法律中,由于原来没有关于非法人组织的规定,因此应当修改相关法律,使之与《民法总则》的规定相一致。

其次,按照《民法总则》第103条第2款的规定,对于某一类非法人组织的设立,如果法律或者行政法规规定须经过有关机关批准才能设立的,则应当按照该法律或者行政法规的规定,报经有关机关批准。经批准后,才能取得非法人组织的资格,成为民事主体。律师事务所、会计师事务所这一类不具有法人资格的专业服务机构,按照法律规定应当经过批准,只有经过政府有关机关的批准,才能取(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )得非法人组织的资格,成为民事主体。例如,司法部于2008年7月18日发布了《律师事务所管理办法》,2012年9月和2016年9月两次对该办法进行修订,对律师事务所的设立和批准都做出了具体规定,成立律师事务所应当依照该办法规定的报批程序,经过批准才能够设立。

(二)非法人组织的责任

《民法总则》第104条规定:“非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的,依照其规定。”

非法人组织的责任是无限连带责任,与法人承担有限责任完全不同。这是非法人组织与法人的根本性区别之一。无限责任的特点,就是在非法人组织的债务超过了非法人组织拥有的财产的情况下,出资人或者设立人不仅应接受出资损失的事实,须以非法人组织的财产清偿债务,还应当以自己的全部其他财产对非法人组织的债务承担责任,而不是像法人那样仅以出资为限承担民事责任的有限责任(有限合伙人的责任除外)。

承担非法人组织债务的主体,是出资人或者设立人。非法人组织在设立时,都有自己的出资人或者设立人。例如合伙企业,每一个合伙人在设立合伙企业时都需要出资,并且按照出资的份额享有权利、负担义务。在合伙企业经营中,新加入的合伙人也属于出资人。对于非法人组织的债务,所有的出资人或者设立人都应当承担无限责任(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )。如果出资人或者设立人为二人以上的,在对非法人组织的债务承担无限责任时,承担的是无限连带责任。

非法人组织承担债务的财产范围包括两部分。一是非法人组织自己的财产,也就是出资人或者设立人对非法人组织出资的财产。这些财产是以非法人组织的名义拥有,是非法人组织这种民事主体享有所有权的财产。二是出资人或者设立人自己个人的财产,他们的财产本来不是对非法人组织的出资,但是由于设立非法人组织的出资人或者设立人应当承担无限责任,因此,他们自己的财产也是承担非法人组织债务的财产。

《民法总则》第104条后段规定了“法律另有規定的,依照其规定”的除外条款。这就是说,如果其他法律对非法人组织的债务承担责任做出与《民法总则》这一规定不同规定的,应当依照其特别规定确定非法人组织承担民事责任的方法。例如《合伙企业法》第2条第3款规定:“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”这里对有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任,承担的就是有限责任而不是无限责任。这就是法律对非法人组织债务承担责任的(更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及陈山.com以及www.13304590183.com )“另有规定”。按照这样的规定,有限合伙人对该非法人组织的债务以其认缴的出资额为限承担有限责任。

《民法总则》第104条规定的是非法人组织进行债务清偿的顺序。《民法总则(草案)》第三次审议稿不是这样写的,而是“非法人组织的出资人或者设立人对该组织的债务承担无限责任。法律另有规定的,依照其规定”(第103条)。对于怎样承担无限责任,分不清应当是先由非法人组织承担,清偿不足再由出资人承担,还是向谁请求承担无限责任都可以。现在第104条改成这样的顺序,即非法人组织的债务,先以其财产进行清偿,不能清偿的,再由其出资人或者设立人承担无限责任。这样规定是好的。也有人说,不管是谁,因为都是无限连带责任,就可以直接向他请求,这个说法也有道理。现在这个规定,实际上是对债权人做了一个限制,就是要先向非法人组织请求清偿,清偿不足时,再找出资人或者设立人要求承担无限责任,在客观上是给债权人增加了负担。

这个问题可以概括为,清偿债务有顺序还是无顺序,现在的规定是有顺序,实际上是一个补充责任性质的无限责任,先由非法人组织的财产承担,不足的,再由出资人或者设立人的财产承担无限责任。这样的规定对于保护非法人组织的出资人或者设立人,是有好处的。




首席律师
大庆市律师协会刑法分会会员
律师执业证书编号:
12306200410613422
电话:0459-8982183
手机:13304590183
微信:13304590183
邮箱:13304590183@163.com
网址:www.13304590183.com
技术支持:黑龙江泰名网络科技有限公司 
事务所地址:大庆市高新技术开发区外包园A1-2-5-403室,律师服务投诉电话:13304590183 IP统计
国家信息产业部备案:黑ICP备19001836号-1